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2024-09-25 09:09:43
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建筑資質掛靠是指單位或個人以其他有資質的施工單位的名義承攬工程（包括參與投標、訂立合同、辦理有關施工手續、從事施工等活動）的行為。根據《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法的通知》第九條的規定，以及《中華人民共和國建筑法》第六十六條的規定，建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。在實踐中，掛靠形式多樣，不僅僅表現為“沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義”，且往往表現得較為隱蔽。比如，有些實際施工人可能會通過與有資質的企業簽訂內部協議，以其名義參與工程項目，但實際施工和管理都由自己負責，而被掛靠企業對承攬的工程并不進行實際管理。
私刻公章是一種嚴重的違法行為。根據《治安管理處罰法》第五十二條規定，有下列行為之一的，處十日以上十五日以下拘留，可以并處一千元以下罰款；情節較輕的，處五日以上十日以下拘留，可以并處五百元以下罰款：1、偽造、變造或者買賣國家機關、人民團體、企業、事業單位或者其他組織的公文、證件、證明文件、印章的。2、買賣或者使用偽造、變造的國家機關、人民團體、企業、事業單位或者其他組織的公文、證件、證明。私刻公章并使用的法律后果視問題的性質和情節輕重，依法予以治安管理處罰，或者追究刑事責任。例如，根據《最高人民法院關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定》第五條第二款的規定：“行為人私刻單位公章或者擅自使用單位公章、業務介紹信、蓋有公章的空白合同書以簽訂經濟合同的方法進行的犯罪行為，單位有明顯過錯，且該過錯行為與被害人的經濟損失之間具有因果關系的，單位對該犯罪行為所造成的經濟損失，依法應當承擔賠償責任。”
在建筑領域，存在不少掛靠方私刻公章的案例。例如，最高人民法院判例中，掛靠方偽造被掛靠方公章對外簽訂合同，可認定表見代理，被掛靠方應承擔責任。風險提示：接受“掛靠”需特別謹慎，一旦掛靠人“調皮搗蛋”、私刻被掛靠單位的公章，造成損失由被掛靠單位“買單”。又如，吳自旺在《招標通知書》和《建設工程施工招標備案資料》以及與施工單位訂立的《建設工程施工合同》中均使用了私刻的公章，二審判決推定江建公司對于吳自旺使用該枚公章知情并無不當。
為防范建筑資質掛靠和私刻公章帶來的風險，可采取以下措施：
完善掛靠協議：掛靠協議中應明確擔保條款、勞動保險、安全管理、資金管理控制、公章管理控制、項目經理的授權控制、項目的技術管理控制等條款。直接將工資發放到農民工手中，避免實際施工人攜款逃走后遭遇民工討薪現象。
要求掛靠方繳納風險金：在簽訂掛靠協議時，應要求掛靠方繳納適當的風險金，以便在出借資質企業對外承擔責任后有追償的余地。
加強對印章的管理：施工承包企業應加強對印章的管理，避免印章被私刻和不當使用，防止引發經濟糾紛和刑事犯罪。
在建筑工程領域，對于掛靠資質和私刻公章的行為，有一系列的監管措施。相關法律法規明確禁止建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的行為。對于存在掛靠行為的，依據《建筑法》第六十六條和最高人民法院《關于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見》第五條和江蘇省高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干問題的意見》第二十五條的精神，由掛靠人和被掛靠人對第三人承擔連帶責任已被司法實踐所接受。同時，對于私刻公章的行為，一旦發現，將依法予以嚴肅處理。
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